Подстелить соломку. Механизмы минимизации договорных рисков в сделках с фармактивами

I. Возмещение потерь 

В сделках нередко используется механизм «возмещение имущественных потерь» (ст.406.1 ГК РФ). Этот инструмент используют как дополнительную «страховку» на случай реализации конкретных рисков, связанных с активами, но не являющихся нарушением обязательств одной из сторон, например, отзыв регистрационного удостоверения, отказ в госрегистрации препарата, налоговые доначисления, претензии регулятора или третьих лиц и другие претензии.

Ключевое отличие потерь от убытков — потери не должны быть связаны с нарушением обязательств по договору. Продавец может обязаться возместить покупателю заранее согласованные потери из-за отмены регистрации препаратов, даже когда продавец не нарушал своих обязанностей. Либо контрагент нарушил свои обязанности перед государством (не уплатил налоги и т.д.) или перед третьими лицами (не выплатил вознаграждение авторам произведения и т.д.).

Условия для применения возмещения потерь:

■ обязательство возместить потери четко и недвусмысленно описано в договоре — это конкретные обстоятельства, при которых потери возмещаются, виды потерь (механизм их расчета или описание) и порядок их возмещения. Суды отказали в возмещении потерь по договору лизинга, т.к. его условия не раскрывали принцип их определения, в т.ч. процентную ставку¹;

■ есть документы, подтверждающие потери, например, акты налоговой проверки, судебные решения, претензии и т.д.².

Если стороны сами способствовали наступлению потерь, в их возмещении может быть отказано.

Суды отказали компании во взыскании суммы доначисленного НДС по «бумажным» сделкам между ней и контрагентом. Налоговая установила, что операции были оформлены только на бумаге и фактически не проводились. Действия по заключению таких сделок суды признали недобросовестными³.

Возмещение потерь похоже на страховку. Суд проверяет, наступило ли описанное в договоре событие и не выходит ли требуемая компенсация за рамки согласованного размера. Чем более конкретно расписаны события и содержание потерь, а также порядок их возмещения, тем выше шанс, что суд удовлетворит требование и взыщет компенсацию.

Верховный суд РФ: «Возмещение потерь не может выступать «упрощенным способом» доказывания убытков».

Плюсы механизма:

■ Гибкость. Можно заранее договориться о компенсации не только за нарушения договора, но и за внешние события.

■ Прозрачность. Покупа...